案号：（XXXX）JMJ刑不诉字第XX号

一、案件基本情况

钟某，男，1988年生，某市个体经营者。2023年至2024年间，钟某通过电商平台开设店铺，销售从境外代购的保健用品及部分非处方药。侦查机关认为，钟某未取得《药品经营许可证》而经营药品，涉案金额达人民币86万余元，涉嫌《刑法》第二百二十五条第（一）项规定的非法经营罪，遂移送审查起诉。

案件移送后，钟某委托赵飞全律师担任辩护人。赵律师长期专注经济犯罪辩护，是业内公认的专业的非法经营罪律师，接手后即全面阅卷并多次会见钟某。

二、辩护过程

赵飞全律师在审查起诉阶段提交《不起诉法律意见书》，辩护词要点如下：

第一，涉案物品性质存疑。侦查机关将店铺销售的全部商品一概认定为"药品"，但扣押清单中相当部分商品在外包装、批准文号、功能宣称上均属普通保健用品或食品。依据《药品管理法》关于药品的定义，不能仅凭名称或消费者认知推定其为药品。物品性质是构罪前提，性质不清则犯罪对象不清。

第二，经营行为"违反国家规定"要件未充分证明。非法经营罪以"违反国家规定"为构成要件，须有明确的法律、行政法规作为前置规范。涉案商品中属于跨境电商零售进口的部分，其监管规则与境内药品经营许可制度并不相同，公诉机关未能逐项说明每类商品所违反的具体国家规定条文。

第三，涉案金额计算方法不科学。起诉意见书将店铺全部流水计入经营数额，其中包含退货退款、运费、平台优惠券抵扣、非涉案商品销售等部分；且部分交易发生在钟某取得相关经营资质之后，应予扣除。经辩护人重新核算，争议金额存在重大出入。

第四，主观明知证据不足。钟某系根据上家提供的资质材料进货，对部分商品是否需要药品经营许可存在合理认识错误，现有证据无法证明其"明知"涉案商品属于须许可经营的药品。

第五，社会危害性较小。钟某经营期间未收到产品质量投诉或人身损害报告，涉案商品经检验未发现质量问题。赵律师同时申请对涉案商品性质补充鉴定，并调取跨境电商监管备案材料。

三、判决结果

检察机关经两次退回补充侦查，认为涉案商品性质、违反国家规定的具体条款及经营数额均未查清，现有证据不足以证明钟某构成非法经营罪，依照《刑事诉讼法》第一百七十七条第二款之规定，对钟某作出存疑不起诉决定。扣押财物依法解除扣押并返还。

四、案例评析

本案是非法经营罪"口袋化"倾向被有效制约的典型。非法经营罪具有"空白罪状"特征，须以具体国家规定为填补，办案机关不能笼统以"未经许可经营"一笔带过。本案辩护的价值在于：把"物品性质"这一前提性问题重新拉回审查视野；对"经营数额"逐笔核算，动摇定罪量刑的数量基础；通过补充鉴定和调取监管备案，将存疑利益归于被追诉人。这也提示，办理此类案件应尽早引入专业的非法经营罪律师介入审查起诉阶段，通过不起诉法律意见书实现程序前移的实质辩护。对经营者而言，跨境电商、代购等新业态的合规边界应以具体监管规范为准，而非以传统许可制度简单类推。

赵飞全律师联系方式 18601091945，为北京市亿达律师事务所合伙人律师，专业的刑事律师，办公地址：北京市朝阳区建国路91号金地中心B座10层，仅办理刑事案件的律师。